時(shí)間： 2023-11-01瀏覽次數(shù)：1845
近年來，我國持續(xù)加大對基層的政策、資金支持力度,。同時(shí),，村基層組織人員借機(jī)攫取非法利益的案件也時(shí)有發(fā)生。此類組織具有自治性質(zhì)和協(xié)助政府從事公務(wù)的雙重職能,，因此,，村基層組織人員職務(wù)犯罪案件中相關(guān)定性問題值得關(guān)注。比如,，村基層組織人員中哪些屬于監(jiān)察對象,，認(rèn)定其屬于監(jiān)察對象是否意味著其屬于刑法上的國家工作人員？區(qū)分村基層組織人員構(gòu)成貪污罪還是職務(wù)侵占罪,，除了辨別其是否屬于國家工作人員,，還應(yīng)關(guān)注其非法占有財(cái)物的性質(zhì)。對于村基層組織人員挪用行為,，應(yīng)注意區(qū)分其構(gòu)成挪用特定款物罪還是挪用公款罪或挪用資金罪,。
關(guān)鍵詞
從事管理的人員 從事公務(wù)的人員 貪污 職務(wù)侵占 挪用特定款物 挪用資金
案例簡介
案例一：甲，某縣A村黨支部書記,、村委會主任,、村股份經(jīng)濟(jì)合作社理事長。2014年,，某高速公路項(xiàng)目因建設(shè)需要,，征收A村集體林地。2014年5月至10月,，甲協(xié)助政府從事土地征收及土地征收補(bǔ)償費(fèi)管理期間,，利用職務(wù)便利，將屬于集體的4畝林地面積寫在他人名下,，套取某高速公路項(xiàng)目林地征收補(bǔ)償費(fèi)8萬余元據(jù)為己有,。
2016年，某縣政府將某高速公路項(xiàng)目A村段線外附屬工程委托A村實(shí)施,。2017年工程驗(yàn)收后,，某縣政府支付給A村集體27萬元工程款,。甲利用其擔(dān)任村黨支部書記的職務(wù)便利，采取虛報(bào)支出的方式,，套取其中16萬余元據(jù)為己有,。
2019年，某縣產(chǎn)業(yè)辦給A村股份經(jīng)濟(jì)合作社撥付獺兔集中養(yǎng)殖區(qū)附屬設(shè)施項(xiàng)目建設(shè)中央財(cái)政專項(xiàng)扶貧資金46萬余元,。在該項(xiàng)目后期建設(shè)中,，甲利用擔(dān)任股份經(jīng)濟(jì)合作社理事長的職務(wù)便利挪用專項(xiàng)扶貧資金30余萬元用于山羊養(yǎng)殖項(xiàng)目，導(dǎo)致獺兔集中養(yǎng)殖區(qū)附屬設(shè)施項(xiàng)目工程款未能及時(shí)到位,，工程設(shè)施未能全部完成,，嚴(yán)重影響項(xiàng)目資產(chǎn)確權(quán)移交及后續(xù)管護(hù)和集體經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)扶貧項(xiàng)目發(fā)展，造成極為不利影響,。經(jīng)某縣財(cái)政局,、縣鄉(xiāng)村振興局督辦，甲為填補(bǔ)“窟窿”,，將投入他處的30余萬元取回,，支付了獺兔集中養(yǎng)殖區(qū)附屬設(shè)施項(xiàng)目的剩余工程款。
案例二：乙,，某縣B村二組組長,。2017年，B村集體土地因某工程被國家征用而獲得土地征收補(bǔ)償費(fèi),，后該款項(xiàng)進(jìn)入鄉(xiāng)“三資”委托代理服務(wù)中心賬戶,，由該中心代B村管理。2018年,，乙利用職務(wù)便利,，與B村黨支部委員、村委會委員丙商議,，在向B村二組村民發(fā)放土地征收補(bǔ)償費(fèi)過程中,，以在分配表中添加丙的方式，以丙的名義套取17萬元,，其中,，丙分得3萬元，乙將其余款項(xiàng)據(jù)為己有,。
乙在當(dāng)選B村二組組長后即根據(jù)B村村委會要求,，以其個(gè)人名義開設(shè)銀行賬戶，用于保管小組集體資金,，該銀行賬戶和銀行卡均由乙保管,。2017年，先后有多筆村集體資金共100萬元進(jìn)入該銀行賬戶。2017年10月,，乙私自挪用該銀行賬戶中50余萬元出借給他人用于經(jīng)營活動(dòng)等，未收取利息,。2021年,，乙將挪用資金全部退還該賬戶。
罪名剖析
案例一中,，甲于2014年利用協(xié)助政府從事征收土地工作的職務(wù)便利,，套取林地征收補(bǔ)償費(fèi)8萬余元，此行為中,，甲屬于國家工作人員,，其套取公共財(cái)物，構(gòu)成貪污罪,；2016年,，甲利用擔(dān)任村黨支部書記的職務(wù)便利，套取村集體資金16萬余元,，構(gòu)成職務(wù)侵占罪,；2019年，甲挪用專項(xiàng)扶貧資金30余萬元,，造成嚴(yán)重后果,，構(gòu)成挪用特定款物罪。案例二中,，乙利用擔(dān)任B村二組組長的職務(wù)便利,，與丙合謀套取由鄉(xiāng)“三資”委托代理服務(wù)中心代為管理的村組集體資金17萬元，二人構(gòu)成職務(wù)侵占罪共同犯罪,；2017年,，乙私自挪用村集體資金歸個(gè)人使用，數(shù)額較大,，超過三個(gè)月未還,，構(gòu)成挪用資金罪。
難點(diǎn)辨析
一,、認(rèn)定甲乙的身份需準(zhǔn)確理解監(jiān)察法上“從事管理的人員”和刑法上“從事公務(wù)的人員”
監(jiān)察法第十五條規(guī)定,，監(jiān)察機(jī)關(guān)對下列公職人員和有關(guān)人員進(jìn)行監(jiān)察：……（五）基層群眾性自治組織中從事管理的人員……根據(jù)有關(guān)規(guī)定，這里的“基層群眾性自治組織”,，指的是居民委員會和村民委員會,。根據(jù)監(jiān)察法實(shí)施條例第四十二條規(guī)定，監(jiān)察法第十五條第五項(xiàng)所稱基層群眾性自治組織中從事管理的人員,，是指該組織中的下列人員：從事集體事務(wù)和公益事業(yè)管理的人員,；從事集體資金、資產(chǎn)、資源管理的人員,；協(xié)助人民政府從事行政管理工作的人員,。
對于“協(xié)助人民政府從事行政管理工作的人員”，根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九十三條第二款的解釋》（以下簡稱《解釋》）,，村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作,，屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，以國家工作人員論,，包括：救災(zāi),、搶險(xiǎn)、防汛,、優(yōu)撫,、扶貧、移民,、救濟(jì)款物的管理,；社會捐助公益事業(yè)款物的管理；國有土地的經(jīng)營和管理,；土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理,；代征、代繳稅款,；有關(guān)計(jì)劃生育,、戶籍、征兵工作,；協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作,。村民委員會等村基層組織人員協(xié)助政府從事以上公務(wù)，以國家工作人員論,，如果利用職務(wù)上的便利,，非法占有公共財(cái)物、挪用公款,、索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物,，則涉嫌貪污罪、挪用公款罪,、受賄罪,。而村民委員會等村基層組織人員并非從事以上公務(wù)時(shí)，則不屬于國家工作人員,，利用職務(wù)便利,，非法占有公共財(cái)物、挪用款物等,，則涉嫌職務(wù)侵占罪,、挪用資金罪等。因此，本案中,，準(zhǔn)確區(qū)分甲乙身份是認(rèn)定其行為涉嫌罪名的前提,。
從前述監(jiān)察法和《解釋》相關(guān)規(guī)定看，監(jiān)察法中的基層群眾性自治組織中“從事管理的人員”和《解釋》中規(guī)定的“從事公務(wù)的人員”內(nèi)涵與外延并不完全一致,。刑法第九十三條將以是否從事公務(wù)作為是否以國家工作人員論的標(biāo)準(zhǔn),。公務(wù)，按照一般理解是指公共事務(wù),，按照其性質(zhì)可以分為國家事務(wù)和集體事務(wù),。根據(jù)《解釋》,，刑法第九十三條規(guī)定的公務(wù)顯然是指國家事務(wù),，而不包括集體事務(wù)。而監(jiān)察法實(shí)施條例第四十二條規(guī)定的“從事集體事務(wù)和公益事業(yè)管理的人員,；從事集體資金,、資產(chǎn)、資源管理的人員”,，顯然是從事集體事務(wù),，這些人員可以被認(rèn)定為公職人員，屬于監(jiān)察對象,，但一般不屬于刑法規(guī)定的國家工作人員,。因此，相對于刑事法律制度,，監(jiān)察法上的公職人員的范圍要大于國家工作人員的范圍,。
案例一中，甲于2014年5月至10月協(xié)助政府從事征收土地工作,，在從事該工作中,，甲屬于“協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作”，以國家工作人員論,。而在2017年甲利用職務(wù)便利套取村集體16萬余元工程款時(shí),，由于工程款系在附屬工程驗(yàn)收后A村集體獲得的集體資金，因此,，甲屬于從事集體事務(wù)或集體資金管理的人員,，屬于監(jiān)察對象，但不是國家工作人員,。案例二中,，對于乙挪用集體資金時(shí)不屬于國家工作人員沒有異議。但對于乙套取土地補(bǔ)償費(fèi)時(shí)的身份認(rèn)定,，存在兩種觀點(diǎn),，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，乙發(fā)放B村二組村民土地補(bǔ)償費(fèi)，屬于協(xié)助人民政府從事土地征收,、征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理等行政管理工作,，因此，應(yīng)以國家工作人員論,。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,，乙的行為并非協(xié)助人民政府從事公務(wù)，不屬于國家工作人員,。應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定乙的身份,，關(guān)涉到其構(gòu)成貪污罪抑或是職務(wù)侵占罪，下文將進(jìn)一步論述,。
二,、村民小組組長能否認(rèn)定為國家工作人員？區(qū)分貪污罪和職務(wù)侵占罪,，除了考慮主體身份還需注意什么,？
刑法第三百八十二條和第二百七十一條分別規(guī)定了貪污罪和職務(wù)侵占罪。貪污罪中,，犯罪主體為國家工作人員,，犯罪對象是公共財(cái)物；職務(wù)侵占罪中,，犯罪主體為公司,、企業(yè)或者其他單位的工作人員，犯罪對象為本單位財(cái)物,。準(zhǔn)確區(qū)分兩罪,，既要考慮主體身份，也要辨別侵占財(cái)物性質(zhì),。
案例一中,，甲利用協(xié)助政府從事征收土地工作的職務(wù)便利，套取林地征收補(bǔ)償費(fèi)8萬余元,。此時(shí),，甲協(xié)助政府從事土地征收補(bǔ)償費(fèi)用的管理工作，以國家工作人員論,，其侵占的財(cái)物是政府管理的某高速公路項(xiàng)目林地征收補(bǔ)償費(fèi),，屬于公共財(cái)物，因此,，甲的此行為構(gòu)成貪污罪,。
案例二中，對于村民小組組長能否認(rèn)定為國家工作人員,、進(jìn)而認(rèn)定乙構(gòu)成貪污罪還是職務(wù)侵占罪存在不同觀點(diǎn),。根據(jù)《解釋》規(guī)定,，村民委員會等村基層組織人員在協(xié)助人民政府從事土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理等行政管理工作時(shí)，屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”,，以國家工作人員論,。有觀點(diǎn)認(rèn)為，《解釋》只適用于村民委員會層級,，村民小組組長不屬于此類人員范圍,。理由是，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公共財(cái)物行為如何定性的批復(fù)》,，村民小組組長利用職務(wù)上的便利,，將村民小組集體財(cái)產(chǎn)非法占為己有，數(shù)額較大的行為,，應(yīng)以職務(wù)侵占罪定罪處罰,。因此，該觀點(diǎn)認(rèn)為,，村民小組組長利用職務(wù)便利侵吞土地征收,、征用補(bǔ)償費(fèi)的,，只能構(gòu)成職務(wù)侵占罪,。筆者不同意此觀點(diǎn)。
筆者認(rèn)為,，村基層組織人員應(yīng)當(dāng)包括但不限于村民委員會人員,，村民小組組長如果從事特定公務(wù)，屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”,，理由是：第一,，村民小組由村民委員會根據(jù)需要設(shè)立，是村民委員會的下設(shè)組織,，往往是協(xié)助人民政府完成特定公務(wù)活動(dòng)的具體承擔(dān)者,。村民小組組長法律地位與村民委員會成員具有一致性。第二,，《解釋》規(guī)定的“村民委員會等村基層組織人員”并沒有強(qiáng)調(diào)僅僅是村民委員會成員,，“等村基層組織人員”就包括村民小組組長。第三,，《批復(fù)》針對的村民小組組長利用職務(wù)便利將集體財(cái)產(chǎn)非法占為己有的行為,，并非針對村民小組組長利用職務(wù)便利將公共財(cái)產(chǎn)非法占為己有的行為。因此,，村民小組組長如果協(xié)助人民政府從事行政管理工作,，則以國家工作人員論。
案例二中,，B村集體土地因某工程被國家征用而獲得土地征收補(bǔ)償費(fèi),，乙從事的工作包括對該土地征收補(bǔ)償款的管理等,。因此有觀點(diǎn)認(rèn)為，乙的該行為與案例一中甲協(xié)助政府從事土地征收補(bǔ)償費(fèi)管理工作相同,，應(yīng)對乙以國家工作人員論,，其行為同樣構(gòu)成貪污罪。但筆者認(rèn)為,，案例二中具體情形與案例一不同之處在于,，乙從事管理的款項(xiàng)系因B村集體土地被國家征用而支付給該村組集體的補(bǔ)償費(fèi)用，該款進(jìn)入鄉(xiāng)“三資”委托代理服務(wù)中心賬戶后,，即成為該中心代為管理的村組集體資金,，乙屬于管理村集體事務(wù)，不屬于協(xié)助政府從事特定公務(wù),，因此,，乙此時(shí)并非國家工作人員，其伙同丙將村民小組集體資產(chǎn)非法據(jù)為己有,，構(gòu)成職務(wù)侵占罪共同犯罪,。與此類似，案例一中,，2017年,，某縣政府在工程驗(yàn)收后將27萬元工程款支付給A村集體，則該工程款屬于集體資金,，甲利用其從事對集體事務(wù),、集體資金的管理工作的職務(wù)便利，套取其中16萬余元,，構(gòu)成職務(wù)侵占罪,。
三、挪用款物類型及挪用是否歸個(gè)人使用是區(qū)分挪用特定款物罪,、挪用資金罪,、挪用公款罪的關(guān)鍵
根據(jù)刑法規(guī)定，挪用用于救災(zāi),、搶險(xiǎn),、防汛、優(yōu)撫,、扶貧,、移民、救濟(jì)款物,，情節(jié)嚴(yán)重,，致使國家和人民群眾利益遭受重大損害的，構(gòu)成挪用特定款物罪,。公司,、企業(yè)或者其他單位的工作人員,，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,，數(shù)額較大,、超過三個(gè)月未還的，或者雖未超過三個(gè)月,，但數(shù)額較大,、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的,，構(gòu)成挪用資金罪,。
挪用特定款物罪與挪用資金罪有以下不同。在犯罪主體上,，挪用特定款物罪的犯罪主體是掌管特定款物的直接責(zé)任人員,，一般是國家工作人員，也有可能是其他人員,；挪用資金罪的犯罪主體是公司,、企業(yè)或者其他單位的工作人員，即刑法上的非國家工作人員,。在犯罪對象上,，挪用特定款物罪的犯罪對象是刑法規(guī)定的專用于救災(zāi)、搶險(xiǎn),、防汛,、優(yōu)撫,、扶貧,、移民、救濟(jì)款物,；而挪用資金罪的犯罪對象為本單位資金,。
挪用特定款物罪的客觀方面是指行為人違反國家特定款物專款專用的管理制度,，不經(jīng)合法批準(zhǔn),，擅自將自己經(jīng)管或支配的上述款物調(diào)撥、使用于其他方面,。這里的挪用僅指改變特定款物的指定用途而改變?yōu)槠渌?，不包括歸個(gè)人使用的情形。如果挪用特定款物歸個(gè)人使用,，則可能構(gòu)成挪用公款罪或其他犯罪,。根據(jù)刑法第三百八十四條關(guān)于挪用公款罪之規(guī)定，挪用用于救災(zāi),、搶險(xiǎn),、防汛,、優(yōu)撫、扶貧,、移民,、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，從重處罰,。
案例一中,，甲挪用專項(xiàng)扶貧資金30余萬元用于山羊養(yǎng)殖項(xiàng)目及合作社日常開銷，情節(jié)嚴(yán)重,，致使國家和人民利益遭受嚴(yán)重?fù)p失,，此行為中，不論甲的身份是否系國家工作人員,，均構(gòu)成挪用特定款物罪,。此外，有觀點(diǎn)認(rèn)為,，經(jīng)政府督辦,，甲返還30余萬元填補(bǔ)了“窟窿”，因此不構(gòu)成犯罪,，即使構(gòu)成犯罪也構(gòu)成犯罪中止,。筆者認(rèn)為，甲的挪用行為已經(jīng)侵犯了國家對特定款物管理的制度,，且造成了嚴(yán)重不良影響,，其挪用特定款物的犯罪行為已經(jīng)實(shí)施完成，雖然在政府督辦下,，甲用其他錢款填補(bǔ),，實(shí)際系其對犯罪后果的補(bǔ)救，不影響犯罪既遂成立,。
案例二中,，乙根據(jù)村委會要求以其本人名義開設(shè)銀行賬戶用于保管集體資金，此時(shí),，其身份符合挪用資金罪中“公司,、企業(yè)或者其他單位的工作人員”要求。根據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定,，挪用資金罪可分為三種類型,，歸個(gè)人使用或借貸給他人型、進(jìn)行營利活動(dòng)型,、進(jìn)行非法活動(dòng)型,。其中，歸個(gè)人使用或者借貸給他人的,，需要超過三個(gè)月期限,，未超過三個(gè)月,，或者在三個(gè)月內(nèi)主動(dòng)歸還的，不構(gòu)成本罪,；而進(jìn)行營利活動(dòng)型和進(jìn)行非法活動(dòng)型不需要符合挪用時(shí)間和是否歸還的條件,。2022年《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第七十七條規(guī)定了挪用資金罪中“歸個(gè)人使用”的三種情形：將本單位資金供本人、親友或者其他自然人使用的,；以個(gè)人名義將本單位資金供其他單位使用的,；個(gè)人決定以單位名義將本單位資金供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的,。進(jìn)行營利活動(dòng)則是指挪用本單位資金作為資本,，進(jìn)行牟取利潤的活動(dòng)，如開辦公司或企業(yè),、投資等,。因此，乙于2017年10月挪用50余萬元出借給他人用于經(jīng)營活動(dòng),，屬于挪用資金歸個(gè)人使用,，超過三個(gè)月未還，構(gòu)成挪用資金罪,。
來源：中央紀(jì)委國家監(jiān)委網(wǎng)站
