【內(nèi)容提要】

        實(shí)踐中,，轉(zhuǎn)請托型受賄一般是指行賄方與受賄方之間存在著一個(gè)或多個(gè)轉(zhuǎn)托人的賄賂犯罪。這種犯罪類型呈現(xiàn)出行受賄雙方通過轉(zhuǎn)托人進(jìn)行單線聯(lián)系的特征,，轉(zhuǎn)托人不僅幫助行賄方向受賄方轉(zhuǎn)達(dá)請托事項(xiàng),、轉(zhuǎn)交賄賂款，而且通過受賄方職務(wù)上的行為為行賄方謀取不正當(dāng)利益,、達(dá)成請托事項(xiàng),，有時(shí)還會從中切分財(cái)物。由于轉(zhuǎn)托人行為在此種賄賂犯罪中的雙重屬性,，其行為構(gòu)成行賄罪,、受賄罪還是介紹賄賂罪的定性問題值得研究。

【基本案情】

        A市某局處長甲與A市某國有文化公司董事長乙系“老鄉(xiāng)”,，雙方交往密切,，甲曾因個(gè)人事宜多次請托乙?guī)椭?

2013年，乙向甲提出,，其公司所負(fù)責(zé)的A市某項(xiàng)目擬進(jìn)行工程項(xiàng)目招投標(biāo),，乙希望甲幫自己找到“信得過的”建筑公司參與該項(xiàng)目。此后,，甲聯(lián)系了其親戚,、B建筑公司的負(fù)責(zé)人丙，丙表示希望承攬?jiān)擁?xiàng)目,。甲向乙轉(zhuǎn)達(dá)上述情況后,，乙表示可以利用其職務(wù)上的便利幫助丙承攬項(xiàng)目，但丙要按工程款比例的20%向乙支付“感謝費(fèi)”,。經(jīng)甲與丙洽商，丙同意按乙的要求以該比例“返點(diǎn)”,，希望甲利用與乙的關(guān)系從中協(xié)調(diào),，由甲幫忙向乙轉(zhuǎn)交該筆款項(xiàng),。其后，B公司按照要求提交了材料,，并順利承攬工程項(xiàng)目,，項(xiàng)目完工驗(yàn)收后，乙安排工作人員及時(shí)向B公司撥付工程款3200萬元,。丙按照此前約定,，分多次給予甲640萬元。甲收下并告知乙,，丙已按照約定的“返點(diǎn)”比例支付“感謝費(fèi)”,，自己留下了點(diǎn)“辛苦費(fèi)”，后甲轉(zhuǎn)交給乙600萬元,，乙同意并收下,。

【分歧意見】

        本案中，對于乙構(gòu)成受賄罪沒有爭議,，但對于甲的行為如何定性,，存在三種不同意見。

        第一種意見認(rèn)為：甲構(gòu)成介紹賄賂罪,。甲并未站在乙或丙某一方的立場上為其謀取利益,，而是僅以中間人的立場，在乙和丙之間溝通關(guān)系,，撮合條件,，幫助傳達(dá)請托事項(xiàng)和受賄要求，并代為傳遞賄賂款,，以促成受賄的實(shí)現(xiàn),，后收受“辛苦費(fèi)”，其行為符合介紹賄賂罪的構(gòu)成要件,。

        第二種意見認(rèn)為：甲構(gòu)成行賄罪的共犯,。在主觀方面，本案中的行賄方丙為甲的親戚,，甲不僅和丙積極地就行賄的對象,、金額、方式,、過程等具體細(xì)節(jié)進(jìn)行了共同商議,，而且甲本身與受賄一方也存在著利益輸送關(guān)系，甲的行為在一定程度上是為了保持自己和受賄人乙之間的關(guān)系,，從而為自己謀取相關(guān)利益,，可以認(rèn)為甲主觀上同時(shí)存在為行賄方和自己謀取不正當(dāng)利益的概括故意；在客觀方面,，由行賄方出錢,，甲將賄賂款交給乙,，足以證明其已經(jīng)積極參與到了行賄的過程中，與行賄方共同實(shí)施了整個(gè)行賄行為,，系共同行賄人,，因此構(gòu)成行賄罪的共犯。

        第三種意見認(rèn)為：甲構(gòu)成受賄罪的共犯,。甲與乙均為國家工作人員,，在商議將工程分配給B公司并計(jì)劃索要好處費(fèi)時(shí)，雙方即產(chǎn)生了共同受賄的故意,，然后由甲出面實(shí)施了索要財(cái)物行為,。之后，乙利用職務(wù)便利幫助B公司承攬?jiān)摴こ添?xiàng)目,，最終,，甲和乙共同獲得了這筆賄賂款。在這種情況下,，甲與乙具有共同受賄的故意,，且各自分工后實(shí)施了受賄的行為，在受賄行為的不同階段都起到了一定的作用,，共同促成了整個(gè)受賄行為的實(shí)現(xiàn),，因此甲構(gòu)成受賄罪的共犯。

【意見分析】

        本案中,，雖然甲的行為在客觀上對促成行賄和受賄均提供了一定的幫助,，但究竟是構(gòu)成介紹賄賂罪，還是行賄或受賄共犯,，以及對于甲犯罪數(shù)額的認(rèn)定,，應(yīng)結(jié)合甲的主觀目的和客觀行為進(jìn)行綜合分析認(rèn)定。本案中,，筆者同意第三種意見,，理由如下：

一、介紹賄賂罪與行受賄共犯的界分

        一般認(rèn)為,，介紹賄賂罪本質(zhì)上是行受賄行為的幫助行為,，介紹者在行受賄雙方之間溝通關(guān)系、撮合條件,，促成賄賂行為的實(shí)現(xiàn),。實(shí)踐中，介紹賄賂罪與行受賄共犯的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

首先,，在主觀方面,，行受賄共犯的行為人與行賄人或受賄人形成了共同的犯罪故意，認(rèn)識到自己是在幫助行賄人行賄或受賄人受賄；而介紹賄賂罪的行為人主觀上明知他人意圖行賄或受賄,，仍然進(jìn)行溝通撮合,，促成行受賄的實(shí)現(xiàn)，并且能夠認(rèn)識到自己是站在中間立場上介紹賄賂的,。

        其次，在客觀方面,，行賄共犯是為謀取不正當(dāng)利益,，共同向國家工作人員行賄，受賄共犯是以各自的行為共同促成為行賄人謀取利益,，并收受賄賂,；介紹賄賂人不直接實(shí)施行賄或受賄，而是處于行賄人與受賄人的中間立場,，進(jìn)行引薦,、溝通和撮合，其行為是中介性質(zhì)的,，間接侵害了刑法保護(hù)的法益,。

        最后，在獲取利益方面,，行受賄共犯與行賄人或受賄人追求的目標(biāo)一致,、利益一致；而介紹賄賂人所獲取利益屬于中介費(fèi)用性質(zhì),，其具有獨(dú)立的利益訴求,，與行賄人謀求請托的利益和受賄人謀求賄賂財(cái)物并不一致。

        本案中,，甲在主觀上與行受賄一方進(jìn)行了通謀,，并在客觀上實(shí)施了超越中介性質(zhì)的行受賄犯罪實(shí)行行為，積極主動(dòng)地追求賄賂行為的實(shí)現(xiàn),，直接侵害了刑法所保護(hù)的法益,，同時(shí)還截取了部分賄賂款。無論是主觀惡性,，還是社會危害性,，甲的行為都已經(jīng)超越了單純的“穿針引線”，而是行受賄共犯的實(shí)行行為,。按照罪責(zé)刑相適應(yīng)原則,，不宜將甲的行為認(rèn)定為介紹賄賂罪，而應(yīng)按照其在共同犯罪中的作用定罪處罰,。

二,、轉(zhuǎn)托人行為在行受賄共犯中的認(rèn)定

        首先，從主觀故意的傾向性來看,，甲與乙的事先商定優(yōu)先于其與丙的意思聯(lián)絡(luò),。

        在受賄罪共犯的司法認(rèn)定中,，2007年“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》明確規(guī)定了特定關(guān)系人、非特定關(guān)系人與國家工作人員成立共同受賄需要具備“通謀”要件,，“特定關(guān)系人與國家工作人員通謀,，共同實(shí)施前款行為的，對特定關(guān)系人以受賄罪的共犯論處,。特定關(guān)系人以外的其他人與國家工作人員通謀,，由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人財(cái)物后雙方共同占有的,，以受賄罪的共犯論處,。”所謂“通謀”,，即受賄的共同故意,，是指各行為人均對收受他人財(cái)物的非法性抱有明知的主觀心理，且在利用國家工作人員的職權(quán)為他人謀取利益方面存在著意思聯(lián)絡(luò),。它一方面表現(xiàn)為行為人之間具有利用國家工作人員的職權(quán)為他人謀取利益及收受財(cái)物的共同意志,；另一方面表現(xiàn)為各共同犯罪人都希望通過權(quán)錢交易獲得一定的財(cái)物，并且在主觀故意之間有密切的聯(lián)系,。

        本案中,，雖然甲與行賄方和受賄方都存在著一定的意思聯(lián)絡(luò)，但綜合看來,，甲和乙的事先商定應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為“通謀”,。具體而言，甲在與乙一同商議尋找相關(guān)公司承攬工程并索要好處費(fèi)時(shí),，即產(chǎn)生了共同收受賄賂的犯罪故意,。這一意圖產(chǎn)生于事前，能夠代表甲最初的犯罪目的,。換言之,，甲是受乙之托實(shí)行后續(xù)的一系列行為，其明知該行為可以達(dá)成幫助乙收受賄賂款的結(jié)果,，仍希望該結(jié)果發(fā)生,，顯然已經(jīng)具備了受賄罪幫助犯的犯罪故意。

        后續(xù)甲與丙商議行賄的具體細(xì)節(jié)只能屬于事中和行賄人的聯(lián)絡(luò),，對于丙能否承攬?jiān)摴こ滩⒎羌钻P(guān)注的重點(diǎn),，其最終目的仍然是為了幫助乙收受賄賂款。無論是事中的商議,，還是希望通過幫助行為達(dá)成和受賄方保持良好關(guān)系的意圖,，均從屬于前述受賄的故意，而不能對整個(gè)客觀方面實(shí)現(xiàn)包容評價(jià)。因此,，無論是從時(shí)間上,，還是從在整個(gè)賄賂行為中所起的作用上，甲受賄的故意和客觀行為更符合主客觀相一致原則,。

        因此,，甲在受賄的犯罪故意之下，按照乙的要求實(shí)施了具體的受賄行為,，符合“通謀”這一受賄罪共犯成立的主觀要件,。

        其次，從在犯罪中所起的作用來看,，甲不僅積極實(shí)施了索要行為和收受賄賂行為，還截留了部分賄賂款,。

共同受賄行為是指各行為人均實(shí)施了受賄罪客觀方面所要求的行為,，且這些行為均統(tǒng)一指向權(quán)錢交易的目的。實(shí)踐中一般認(rèn)為,，共同受賄犯罪的實(shí)行行為不僅包含“為他人謀取利益”和“收受他人財(cái)物”,，還包含“代為轉(zhuǎn)達(dá)請托事項(xiàng)”等行為。同時(shí),，各行為人之間對于賄賂財(cái)物具有利益共同性,，要求共同占有或參與分贓。通常表現(xiàn)為在共同受賄犯罪中,，各行為人在參與犯罪時(shí),，無論其分工如何，所有的行為具有共同性,，和犯罪結(jié)果都具有因果聯(lián)系,。

        本案中，從行為本身來看,，甲和乙以收受好處為共同目標(biāo),，相互配合，深度參與了整個(gè)賄賂行為的產(chǎn)生,、發(fā)展和實(shí)現(xiàn)的過程,，其行為已經(jīng)超出了單純的“引薦、溝通,、撮合”的范疇,，實(shí)施了幫助受賄的具體行為，將其歸入受賄一方并無不當(dāng),。從行為的結(jié)果來看,，甲既不是項(xiàng)目工程款的直接獲益者，也不是行賄款的實(shí)際支付者，相反,，甲通過行賄款的中轉(zhuǎn),，在乙默認(rèn)的情況下截留了部分非法所得，與乙對于錢款支配具有利益的共同性,，應(yīng)視為對賄賂款的分配,。

三、受賄數(shù)額的認(rèn)定

        本案中,，甲乙二人共同實(shí)施犯罪行為,，支配著整個(gè)犯罪事實(shí)，甲負(fù)責(zé)前后對接,、轉(zhuǎn)達(dá)請托,，乙負(fù)責(zé)利用職權(quán)達(dá)成請托事項(xiàng)，最終共同侵害了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性,，造成了危害社會的后果,。按照共同犯罪原理，對于甲應(yīng)當(dāng)以其參與犯罪總額640萬元認(rèn)定,，而非以其個(gè)人分得的實(shí)際數(shù)額40萬元認(rèn)定,，體現(xiàn)“部分實(shí)行全部責(zé)任”的原則。因乙實(shí)際僅收到600萬元,，對于乙的受賄數(shù)額如何認(rèn)定,，容易存在不同認(rèn)識。筆者認(rèn)為,，對于乙,，同樣應(yīng)當(dāng)認(rèn)定受賄數(shù)額為640萬元。首先,，丙送出的“返點(diǎn)”費(fèi)用系甲乙主動(dòng)提出,，丙的行賄款并非分別按照固定數(shù)額送給甲乙二人，而是作為“返點(diǎn)”費(fèi)用統(tǒng)一交給甲,，再由甲轉(zhuǎn)交,。其次，甲乙二人在共同受賄故意的支配下,，相互配合共同為丙謀取利益,，收取好處費(fèi)。再次,，對乙而言,，由于乙清楚地知道工程款總額和“返點(diǎn)”比例，乙得知丙按約定支付了“感謝費(fèi)”,、甲截留部分作為“辛苦費(fèi)”后,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為乙默許甲從640萬元中分走了40萬元,，本質(zhì)上系甲乙二人對共同受賄款的分贓，因此,，對乙也應(yīng)以共同受賄的640萬元認(rèn)定犯罪數(shù)額,。

        綜上所述，在認(rèn)定層層轉(zhuǎn)請托型受賄中轉(zhuǎn)托人行為的性質(zhì)時(shí),，既要考慮其主觀故意的傾向性,，又要考察其在犯罪中所起到的實(shí)際作用，從而實(shí)現(xiàn)對轉(zhuǎn)請托型受賄的精準(zhǔn)打擊,。